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焦作铸铁泄水管价格@铸铁泄水管厂家@铸铁泄 水管分包管理的隐性风险

浏览: 发布日期:2018-09-12

焦作铸铁泄水管价格@铸铁泄水管厂家@铸铁泄 水管分包管理的隐性风险


       铸铁泄水管分包管 理的隐性风险近几年来,施工企 业因违法分包工程出现了不少问题,有些企 业受到了经济处罚,有些企 业被降低了资质等级,有些企 业被驱除某一领域建筑市场,严重影 响了企业声誉和经济效益。同时由 于违法分包工程所出现的质量问题,也给国 家利益和人民生命财产安全带来了极大的损害。目前,施工企 业违法分包工程主要集中在超越法律、法规规 定范围分包工程和分包企业资质等级不符合法律、法规要求两方面,尤其是 所签合同存在条款不完备、内容不详细、使用文字不准确、存在显 失公平条款和履行合同不规范等问题,造成了 不必要的诉讼纠纷,加大了企业支出。

       合法的 工程分包存在着众多风险(如,工程质量、工期、安全、工程款 结算与支付以及政策法律、不可抗力、业主方面等等)已不可小视,那么,违法分包、转包中 蕴含的风险就更为巨大了。然而在实际操作中,此类现 象却带有相当的普遍性。一些施 工总包单位或其项目经理由于忽视法律对工程分包的限制性规定,只重经济指标,不重分 包合同管理及其合法性,或者明 知违法分包却抱着“他人可为,我亦可为”的侥幸心理为之,致使总 包单位承担巨大的风险,甚至有 时是无可挽回的颠覆性灾难。对此,应引起 大家的高度重视和足够研究。铸铁泄水管

一、存在的 主要问题及风险

1、分包人 主体资格不合法的风险。根据我 国现行的建设工程法律法规的规定,分包方 主体资格不合法导致所签合同无效包括如下情形:一种是 未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的(包括无 营业执照的组织或个人);另一种 是没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。实际操作中,常常出 现总包单位忽视对分包单位主体资格审查的情况,有意或 无意地将部分工程分包给资质条件不符合规定的单位甚至是无法人营业执照、无资质 证书的个人承包,即为分 包合同的履行预埋了巨大的潜在危机。由于分 包方不具备建设工程分包的民事权利能力和民事行为能力,由此总 包单位将面临以下几种风险:

2、行政处罚。根据国务院《建设工 程质量管理条例》(以下简称《质量管理条例》)第62条规定:责令改正,没收非法所得,并处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款,可以责令停止整顿,降低资质等级,情节严重的,吊销资质证书。

3、工伤责任。如分包 人不具有用工资格的,根据劳 动和社会保障部(2005)12号《关于确 立劳动关系有关事项的通知》规定,作为工 程分包发包方的总包单位还将承担该分包人招用的民工的工伤责任。

4、民事责任。A.分包合同无效。如果发 生分包工程质量、安全问 题或者造成总包合同工期延误等问题,总包单 位应向业主承担违约及赔偿的连带责任。而在实践中,总包单 位因多种因素往往在承担上述责任后很难从分包人得到实质性的赔偿。B.业主依 法有权单方面解除总包合同,并据此 追究总包单位的违约、赔偿责任。C.增加讼累。根据《司法解释》第26条规定,实际施工人以转包人、违法分 包人为被告起诉的,人民法 院应当依法受理。实际施 工发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。D.收缴管理费。根据《司法解释》第4条规定,总包单 位由此收取的管理费则属于非法所得将被人民法院依法收缴。

5、分包合同内容、形式不合法的风险。《建筑法》第29条第1款及《合同法》第270条均规定:“主体结 构的施工必须由承包人完成”。从民法原理看,业主将 一项工程交于总包单位施工,是基于 对总包单位的综合履行能力和水平审查后的信任。因此,不仅总 包单位拟分包的事宜需事先征得业主同意许可,而且对 工程主体结构部分必须由自己施工。否则,从合同 本身而言就构成重大违约,从法律 角度而言确属合同行为、内容违法。

6、除总承 包合同约定的分包外,未经业 主同意的分包亦属违法分包。尽管在 不少工程项目中,业主招 标文件及总包合同中均明确规定不许分包,但总包 单位却仍置之不理,有的甚 至将工程主体结构也分包出去。目前,鉴于我 国建设领域内监管等执法尚不到位且其他社会复杂因素,如此严 重的违法行为未被发现或虽被发现却未受任何查处的现象确实屡见不鲜,致使不 少施工企业铤而走险,给施工 质量带来重大隐患,不仅扰 乱了建筑市场秩序,而且也 损害了我国法律权威,导致总 包单位付出惨重代价,其负面影响不可勿视。由此,总包单 位将面临与分包合同主体违法情形基本相同的法律风险及后果。

7、转包及 肢解后分包或分包人再次分包的风险。《建筑法》第28条规定:“禁止承 包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承 包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包名义分别转包给他人”。第29条第3款规定:“禁止分 包单位将其承包的工程再分包”。《合同法》及《招投标法》对此均 有相同禁止性规定。实际操作中,少数施工企业,包括项 目经理部风险意识较为淡薄,只为赚 取几个点的管理费而将所承包的工程转包或肢解后以分包名义转包给他人或分包人再次分包,就是所谓的“一脚踢”。有的表 面上成立项目经理部,实际上 仅派一两个人到工地参与管理,甚至有 的根本不派人管理,完全由 接受转包的一方施工,埋下并开启了“杀伤力”难以预料的“定时炸弹”。一是难 以保证总包合同工期、质量及安全,二是往 往造成总包单位所承担的实际损失远远大于原收取的管理费。行政处 罚及民事责任等法律风险的承担与违法分包法律责任、后果及风险基本相同。

8、挂靠或 允许他人借用本企业的营业执照及资质证书承揽工程的风险。《建筑法》第26条第2款规定:“禁止建 筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企 业的名义承揽工程”。在当前 竞争激烈且尚待完善、健全的建筑市场中,一些施 工企业为了规避总包合同不许分包的约定,采取同意其他单位、个人挂 靠本单位进行施工或允许其以本企业名义承揽工程的现象较为普遍,造成施 工企业重大损失的情况时有发生,风险十分巨大。面临的风险有:一是行政处罚。根据《质量管理条例》第61条规定:责令改正,没收非法所得,并处工程合同价款2%以上4%以下的罚款,可以责令停业整顿,降低资质;情节严重的,吊销资质证书。二是民事责任。除应承 担与违法分包合同无效的相同法律责任、后果及风险外,还应对 其以被挂靠单位名义与外部发生的借款、设备租赁欠款、材料欠 款及招用人员的工伤责任等承担连带责任,甚至有 可能承担全部责任的重大风险。


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